用人单位这样做涉嫌违法解除劳动合同

用人单位单方违法解除劳动合同是较为常见的一种劳动纠纷情形，一旦认定用人单位违法解除劳动合同，用人单位将面临向劳动者支付赔偿金等法律风险。广东达伦（河源）律师事务所律师李彦红对此进行了解读。

记者：用人单位直接以旷工为由解除劳动合同，是否违法？

李律师：涉嫌违法解除劳动合同。第一，用人单位以旷工为由解除劳动合同，根本上依据的是《中华人民共和国劳动法》第二十五条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，即劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以依法解除劳动合同。对此，用人单位应当依法、合理地制定规章制度，明确考勤制度、何为旷工、旷工多少天属于严重违反规章制度的行为及法律后果等等；且用人单位制定规章制度需要符合法定程序，如进行民主讨论、公示、告知等。第二，根据相关法律规定，建立了工会组织的用人单位以旷工为由解除劳动合同，应当事先通知工会，履行通知程序。第三，用人单位以旷工为由解除劳动合同，需要负举证责任，证明劳动者存在旷工的情况、履行催告程序等。第四，即便劳动者旷工，用人单位也可能涉嫌违法解除劳动合同，如劳动者提出照料生病家人等正当的请假理由，用人单位不予批准的；因收回劳动者门禁、考勤打卡权限等，导致劳动者未前往单位上班的；劳动者突发疾病、遭遇意外伤害等；用人单位调岗明显违法或不合理，逼迫员工以旷工进行抗议等等。

以案说法：2020年9月，小宋到某食品公司工作，合同期限至2021年8月31日止。后因产生纠纷，小宋于2021年1月17日将钥匙交还后未到公司工作。同年9月小宋申请仲裁，请求确认双方自2020年9月1日至2021年8月31日存在事实劳动关系并向其支付工资和基本生活费1.4万余元。后仲裁裁决对小宋请求予以支持。某食品公司不服该裁决，认为小宋于2020年12月26日就不再到公司上班，公司以旷工为由于2021年1月17日向小宋依法送达了开除决定及终止（解除）劳动合同证明书，虽然小宋拒绝签字，但双方的劳动合同已于当日解除。该公司遂起诉至当地法院，请求确认双方的劳动合同已于2021年1月17日解除。

一审法院经审理认为，某食品公司以旷工为由解除与小宋的劳动合同，其应当承担举证责任。但某食品公司提交的考勤表未经劳动者确认，不足以证明小宋旷工的事实，且其主张解除劳动合同已经通知工会，但作出批复的工会系案外人工会，该案外人工会与某食品公司又非联合组织工会。因此，某食品公司提交的证据不足以证明解除劳动合同已经合法程序，其主张解除劳动合同的理由不能成立。据此，法院判决驳回某食品公司的诉讼请求。一审判决作出后，某食品公司提起上诉，二审维持原判。（黄欣）